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自我诊断 剖析司考真题

  22.《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》提出“让审理者裁判、由裁判者负责”。结合刑事诉讼基本原理,关于这一表述的理解,下列哪一选项是正确的?B

  解析:本题考查对“让审理者裁判、由裁判者负责”的理解。“让审理者裁判、由裁判者负责”体现了法官的职权,突出审理者直接参与审判,对于审判的结果,裁判者应当保障其正确性,未来如果发现裁判有误,裁判者应当承担相应的法律责任。可见,裁判者直接参与审判并做判决是这句话的核心思想。

  我国的刑事诉讼职能有三:控诉、辩护、审判,即控辩审。可见,刑事诉讼职能强调控辩审三方之间的关系,而题目中主要提到法官的作用,文意与刑事诉讼职能并不贴近,A错误。B项,

  刑事审判原则包含四项:审判公开原则、直接言词原则、辩论原则和集中审理原则。其中,直接言词原则包括直接原则和言词原则两项原则,理论上合称为直接言词原则。直接原则,是指法官必须与诉讼当事人和诉讼参与人直接接触,直接审查案件事实材料和证据。直接原则可以被区分为:1.直接审理原则。庭审中,法官、公诉人、诉讼参与人应当在场,除法律另有规定,这些人不在场的审判无效。2.直接采证原则。法官必须亲自、当庭调查证据,不得以书面审查方式采信证据。言词原则,是指法庭审理须以口头陈述的方式进行。除非法律有特别规定,凡是未经口头调查之证据,不得作为定案的依据采纳。可见,本题中涉及的“让审理者裁判、由裁判者负责”,集中体现了直接原则的思想,B正确。C项,

  刑事审判具有程序性,要求刑事审判必须严格依照法定的诉讼程序进行。但本题中,“让审理者裁判、由裁判者负责”强调审判者直接参与审理、对审判结果负责,但没有直接体现出严格依据程序办事的意思,C错误。D项,

  当今世界有三大主要诉讼构造(审判模式),当事人主义、职权主义和混合式。1979年,我国制定了新中国第一部《刑事诉讼法》,当时的诉讼构造(审判模式)被学者称为超职权主义,法官职权过于突出,控辩双方的对抗不够充分。1997年,《刑事诉讼法》第一次修改后,我国吸收了一些当事人主义的合理因素,但仍被学者称为强职权主义诉讼构造。2012年,现行《刑事诉讼法》又进一步吸收了当事人主义的合理因素,削弱法官的职权主义特色,强调控辩双方的平等对抗,现行《刑事诉讼法》被学者称之为控辩式审判模式。可见,控辩式审判模式的核心在于突出控辩双方的积极、平等对抗,而非法官的审判与负责。D错误。

  C.被判处有期徒刑罪犯的暂予监外执行均应当由监狱提出书面意见,报省级以上监狱管理部门批准

  解析:监狱负责立案、侦查发生在监狱内部的犯罪行为,但法律另有规定的除外。

  监狱监管人员指使被监管人体罚虐待其他被监管人的犯罪属于虐待被监管人案,依法应当由检察院立案侦查,监狱无权管辖。A错误。B项,

  罪犯在监狱内犯罪可以由监狱立案侦查,但是罪犯在监狱之外所犯的判决时没有发现的罪行,则不能由监狱并案侦查,而应当由有管辖权的公安机关或者检察院立案侦查。B错误。C项,

  关于暂予监外执行的批准、决定机关需要分情形讨论:1.在交付执行前,暂予监外执行由交付执行的人民法院决定;2.在交付执行后,暂予监外执行由监狱或者看守所提出书面意见,报省级以上监狱管理机关或者设区的市一级以上公安机关批准。可见,一般而言,被判处有期徒刑罪犯的暂予监外执行是由监狱提出书面意见,报省级以上监狱管理部门批准。但是,如果有期徒刑余刑在3个月以下,刑罚由看守所代为执行,此时,暂予监外执行则应由看守所提出书面意见,报设区的市一级以上的公安机关批准。C错误。

  《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》第1条规定:“对减刑、假释案件,应当按照下列情形分别处理:1.对被判处死刑缓期执行的罪犯的减刑,由罪犯服刑地的高级人民法院在收到同级监狱管理机关审核同意的减刑建议书后一个月内作出裁定;2.对被判处无期徒刑的罪犯的减刑、假释,由罪犯服刑地的高级人民法院在收到同级监狱管理机关审核同意的减刑、假释建议书后一个月内作出裁定,案情复杂或者情况特殊的,可以延长一个月;3.对被判处有期徒刑和被减为有期徒刑的罪犯的减刑、假释,由罪犯服刑地的中级人民法院在收到执行机关提出的减刑、假释建议书后一个月内作出裁定,案情复杂或者情况特殊的,可以延长一个月;4.对被判处拘役、管制的罪犯的减刑,由罪犯服刑地中级人民法院在收到同级执行机关审核同意的减刑、假释建议书后一个月内作出裁定。对暂予监外执行罪犯的减刑,应当根据情况,分别适用前款的有关规定。”可见,根据该条“3”,D正确。

  D.如甲省高级法院指定B市中级法院审理,A市中级法院应将案卷材料移送B市中级法院

  甲省高级法院有权将案件由A市中级法院指定给B市中级法院管辖,但这里指定的是“审判管辖”,而非“立案、侦查管辖”,对于立案、侦查来说,该副市长的受贿案仍应当由甲省A市检察院立案、侦查,A市检察院侦查终结后,可以将案件移送甲省B市检察院审查起诉,B市检察院决定起诉的,可以向甲省B市中级法院提起公诉。A错误。B项,

  在我国,检察院上下级之间是领导与被领导的关系,因此,甲省检察院可指定B市检察院审查起诉。但是,检察院却不能领导法院,检察院和法院是并列的分管起诉和审判的司法机关,因此,甲省检察院无权指定B市中级法院审理。B错误。C项,

  由于我国检察系统是上命下从的领导与被领导的行政管理体制,最高检察院作为最高司法机关有权直接指定B市检察院立案侦查。C正确。D项,

  《高法解释》第20条规定:“原受理案件的人民法院在收到上级人民法院改变管辖决定书、同意移送决定书或者指定其他人民法院管辖决定书后,对公诉案件,应当书面通知同级人民检察院,并将案卷材料退回,同时书面通知当事人;对自诉案件,应当将案卷材料移送被指定管辖的人民法院,并书面通知当事人。”可见,如甲省高级法院指定B市中级法院审理,A市中级法院应将案卷材料移退回A市检察院,由A市检察院移送B市检察院,再由B市检察院向B市中级法院提起公诉。A市中级法院不可以将案卷材料直接移送B市中级法院。D错误。

  《高法解释》第36条第1款规定:“审判人员和人民法院其他工作人员从人民法院离任后2年内,不得以律师身份担任辩护人。”可见,齐某只是不得担任以律师身份担任A县法院审理案件的辩护人,但不以律师身份担任辩护人不受限制。A错误。BC项,

  《高法解释》第38条第2款规定:“一名辩护人不得为两名以上的同案被告人,或者未同案处理但犯罪事实存在关联的被告人辩护。”但并未规定两名辩护人不得分别担任同案犯罪嫌疑人的辩护人或者不得同时担任同一犯罪嫌疑人的辩护人。BC错误。D项,

  《高法解释》第36条第3款规定:“审判人员和人民法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩护人,但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。”可见,本案中,洪某虽然是齐某的配偶,但齐某已经辞职,其身份已经不是法院工作人员,因此,洪某可以律师身份担任A县法院审理案件的辩护人。D正确。

  C.姜某申请法院收集、调取证据而法院不同意的,法院应书面说明不同意的理由

  最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于依法保障律师执业权利的规定》第7条第4款中规定,辩护律师可以带一名律师助理协助会见。而A中说姜某到看守所会见郭某时,可带1-2名律师助理协助会见,错误。B项,

  最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于依法保障律师执业权利的规定》第13条规定:“看守所应当及时传递辩护律师同犯罪嫌疑人、被告人的往来信件。看守所可以对信件进行必要的检查,但不得截留、复制、删改信件,不得向办案机关提供信件内容,但信件内容涉及危害国家安全、公共安全、严重危害他人人身安全以及涉嫌串供、毁灭证据等情形的除外。”可见,如果信件内容涉及危害国家安全、公共安全、严重危害他人人身安全以及涉嫌串供、毁灭证据等情形,看守所可以截留、复制。B错误。C项,

  最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于依法保障律师执业权利的规定》第18条规定:“辩护律师申请人民检察院、人民法院收集、调取证据的,人民检察院、人民法院应当在3日以内作出是否同意的决定,并通知辩护律师。辩护律师书面提出有关申请时,办案机关不同意的,应当书面说明理由;辩护律师口头提出申请的,办案机关可以口头答复。”可见,如果辩护律师口头提出申请的,办案机关也可以口头答复。C错误。D项,

  最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于依法保障律师执业权利的规定》第35条规定:“辩护律师作无罪辩护的,可以当庭就量刑问题发表辩护意见,也可以庭后提交量刑辩护意见。法庭审理中姜某作无罪辩护的,也可当庭对郭某从轻量刑的问题发表辩护意见。D正确。

  解析:《刑事诉讼法》第40条规定:“辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据,应当及时告知公安机关、人民检察院。”

  可见,只有C项符合该条文要求。A项中被害人是精神病,得是犯罪嫌疑人是不负刑事责任精神病人才适用。B项中正当防卫不符合该条文规定。D项中制造毒品案中犯罪嫌疑人已满16岁,不属于未达刑事责任年龄的情形。ABD均错误。

  《公安机关办理刑事案件程序规定》第199条规定:“讯问聋、哑的犯罪嫌疑人,应当有通晓聋、哑手势的人参加,并在讯问笔录上注明犯罪嫌疑人的聋、哑情况,以及翻译人员的姓名、工作单位和职业。讯问不通晓当地语言文字的犯罪嫌疑人,应当配备翻译人员。”可见,A错误。不是“如有必要可通知”,而是“应当”通知。B项,

  《刑事诉讼法》第34条第2款规定:“犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,没有委托辩护人的,人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”可见,B正确。C项,

  《高法解释》第188条第2款规定:“辩护人经通知未到庭,被告人同意的,人民法院可以开庭审理,但被告人属于应当提供法律援助情形的除外。”本案中,王某系聋哑人,属于应当法律援助情形,应当保障辩护人帮助。C错误。D项,

  《高法解释》第290条规定:“具有下列情形之一的,不适用简易程序:1.被告人是盲、聋、哑人;2.被告人是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人;3.有重大社会影响的;4.共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的;5.辩护人作无罪辩护的;6.被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的;7.不宜适用简易程序审理的其他情形。”本案中,王某系聋哑人,不适用简易程序。而只有简易程序才可能由审判员一人独任审理。故D错误。

  解析:根据《刑事诉讼法》第54条规定,采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述,应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序,可能严重影响司法公正的,应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的,对该证据应当予以排除。在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的,应当依法予以排除,不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。

  物证的取得虽然没有符合法定程序,但是并非绝对排除,还可以补正或者合理解释。A错误。BD项,

  根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第210条规定:“公安机关对案件现场进行勘查不得少于2人。勘查现场时,应当邀请与案件无关的公民作为见证人。”但本案中,因地处偏僻且天气恶劣,无法找到见证人,但侦查机关对勘验过程进行了全程录像,并在笔录中注明原因。足以证明勘验的合法性。因此,这属于合法的勘验过程,B错误,D正确。C项,

  如上所述,勘验合法,通过勘验获取的物证合法,因此也谈不上排除对物证的鉴定意见等衍生证据的排除问题。C错误。

  A.公诉案件中检察院负有证明被告人有罪的责任,证明被告人无罪的责任由被告方承担

  解析:根据司法部“三大本”教材中的观点:“在我国,证明责任的承担主体首先是控诉机关和负有证明责任的当事人,即公诉案件中的公诉人和自诉案件中的自诉人,只有他们才应依照法定程序承担证明犯罪事实是否发生、犯罪嫌疑人或被告人有罪、无罪以及犯罪情节轻重的责任,这是证明责任理论中‘谁主张、谁举证’的古老法则在刑事诉讼中的直接体现。此外,根据‘否认者不负证明责任’的古老法则和现代无罪推定原则的要求,犯罪嫌疑人、被告人不负证明自己无罪的责任。这表明,从整体上看,刑事诉讼中的证明责任是一个专属于控方的概念。但是,在少数持有类的特定案件,如巨额财产来源不明案件及非法持有属于国家绝密、、资料、物品罪中,犯罪嫌疑人、被告人也负有提出证据的责任。”

  错在“证明被告人无罪的责任由被告方承担”,因为一般而言,证明责任就是由控诉方承担。A错误。B项,

  自诉案件的证明责任分配依据不仅仅是“谁主张,谁举证”的法则,还包括“否认者不负证明责任”和“无罪推定”,B错误。C项,

  在少数持有类的特定案件,犯罪嫌疑人、被告人也负有提出证据的责任,而非说服责任。C错误。D项,

  解析:《刑事诉讼法》第69条规定:“被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:1.未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;2.住址、工作单位和联系方式发生变动的,在24小时以内向执行机关报告;3.在传讯的时候及时到案;4.不得以任何形式干扰证人作证;5.不得毁灭、伪造证据或者串供。

  人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况,责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以下一项或者多项规定:1.不得进入特定的场所;2.不得与特定的人员会见或者通信;3.不得从事特定的活动;4.将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。

  被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前两款规定,已交纳保证金的,没收部分或者全部保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人,或者监视居住、予以逮捕。 对违反取保候审规定,需要予以逮捕的,可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。”

  可见,前5项属于被取保候审人应当遵守的义务,后4项属于被取保候审人酌定遵守的义务。本题中,ABD都属于酌定遵守的义务,而C属于应当遵守的义务,故C正确。

  D.经审查发现乙系从犯、具有悔罪表现且可能宣告缓刑,不予羁押不致发生社会危险性的,检察院应要求法院变更强制措施

  《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第3条规定:“羁押必要性审查案件由办案机关对应的同级人民检察院刑事执行检察部门统一办理,侦查监督、公诉、侦查、案件管理、检察技术等部门予以配合。”可见,羁押必要性审查现在统一由检察院刑事执行检察部门办理,A错误。B项,

  《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第14条第1款规定:“人民检察院可以对羁押必要性审查案件进行公开审查。但是,涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的案件除外。”本案属于强制猥亵案,涉及被害人个人隐私,因此不应当公开审查。B错误。C项,

  《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第11条规定:“刑事执行检察部门对本院批准逮捕和同级人民法院决定逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,应当依职权对羁押必要性进行初审。”本案中,乙属于被法院决定逮捕,检察院可以依职权对被告人进行羁押必要性审查。C正确。D项,

  《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)》第17条规定:“经羁押必要性审查,发现犯罪嫌疑人、被告人具有下列情形之一的,应当向办案机关提出释放或者变更强制措施的建议:1.件证据发生重大变化,没有证据证明有犯罪事实或者犯罪行为系犯罪嫌疑人、被告人所为的;2.案件事实或者情节发生变化,犯罪嫌疑人、被告人可能被判处拘役、管制、独立适用附加刑、免予刑事处罚或者判决无罪的;3.继续羁押犯罪嫌疑人、被告人,羁押期限将超过依法可能判处的刑期的;4.案件事实基本查清,证据已经收集固定,符合取保候审或者监视居住条件的。”可见,检察院进行羁押必要性审查,如果认为犯罪嫌疑人、被告人不需要被继续羁押的,应当“建议”而非“要求”办案机关变更强制措施。D错误。

  《公安机关办理刑事案件程序规定》第176条规定:“ 控告人对不予立案决定不服的,可以在收到不予立案通知书后7日以内向作出决定的公安机关申请复议;公安机关应当在收到复议申请后7日以内作出决定,并书面通知控告人。 控告人对不予立案的复议决定不服的,可以在收到复议决定书后7日以内向上一级公安机关申请复核;上一级公安机关应当在收到复核申请后7日以内作出决定。对上级公安机关撤销不予立案决定的,下级公安机关应当执行。”可见,控告人对不立案决定不服,可以先复议、再复核。但本案已经立案,侦查机关随后撤销案件,被害人一方不能通过复议或复核的方式得到救济。AB错误。C项,

  《刑事诉讼法》第111条规定:“人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的,或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的,应当通知公安机关立案,公安机关接到通知后应当立案。”可见,被害人可以申请检察院进行立案监督,但本案中,侦查机关已经立案,只是随后撤销案件,因此,对撤销案件的决定不能通过立案监督的方式得到救济,C错误。D项,

  《高法解释》第147条第1款规定:“附带民事诉讼应当在刑事案件立案后及时提起。”可见,只要刑事案件立案,被害人就可以提起附带民事诉讼,只是,由于案件已经被撤销,《高法解释》 第149条规定:“被害人或者其法定代理人、近亲属提起附带民事诉讼的,人民法院应当在7日内决定是否立案。符合刑事诉讼法第99条以及本解释有关规定的,应当受理;不符合的,裁定不予受理。”本案极可能被法院裁定不予受理。D正确。

  《公安机关办理刑事案件程序规定》第251条规定:“ 辨认时,应当将辨认对象混杂在特征相类似的其他对象中,不得给辨认人任何暗示。辨认犯罪嫌疑人时,被辨认的人数不得少于7人;对犯罪嫌疑人照片进行辨认的,不得少于10人的照片;辨认物品时,混杂的同类物品不得少于5件。 对场所、尸体等特定辨认对象进行辨认,或者辨认人能够准确描述物品独有特征的,陪衬物不受数量的限制。”可见,辨认物品不少于5件。A项中除了制造爆炸物的工具外,还有其他4套工具,一共5套,故数量合法。A正确。此外,辨认人的时候,应当不少于7人,D项说王某作为辩护人时,陪衬无不受数量限制错误。

  《高法解释》第90条规定:“对辨认笔录应当着重审查辨认的过程、方法,以及辨认笔录的制作是否符合有关规定。 辨认笔录具有下列情形之一的,不得作为定案的根据:1.辨认不是在侦查人员主持下进行的;2.辨认前使辨认人见到辨认对象的;3.辨认活动没有个别进行的;4.辨认对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中,或者供辨认的对象数量不符合规定的;5.辨认中给辨认人明显暗示或者明显有指认嫌疑的;6.违反有关规定、不能确定辨认笔录真实性的其他情形。”可见,B项中没有录音录像,C项中没有见证人,均不属于不得作为定案根据的情形,应当允许补正或者作出合理解释。BC错误。

  C.将新发现的犯罪移送公安机关侦查,待公安机关查明事实移送审查起诉后一并提起公诉

  解析:《高检规则》第384条规定:“人民检察院对已经退回侦查机关二次补充侦查的案件,在审查起诉中又发现新的犯罪事实的,应当移送侦查机关立案侦查;对已经查清的犯罪事实,应当依法提起公诉。”

  可见,本案中,检察院对于新发现的诈骗罪,应当移送公安机关立案侦查,对已经查清的犯罪事实,应当依法提起公诉。D正确。

  解析:《高法解释》第243条规定:“审判期间,人民法院发现新的事实,可能影响定罪的,可以建议人民检察院补充或者变更起诉;人民检察院不同意或者在7日内未回复意见的,人民法院应当就起诉指控的犯罪事实,依照本解释第241条的规定作出判决、裁定。”

  可见,本案中,法院认为胡某除了有持有毒品行为外,还涉嫌贩卖毒品,属于发现新的的犯罪事实,可以建议检察院补充或者变更起诉。C正确。

  37.甲犯抢夺罪,法院经审查决定适用简易程序审理。关于本案,下列哪一选项是正确的?D

  B.如被告人已提交承认指控犯罪事实的书面材料,则无需再当庭询问其对指控的意见

  《高检规则》第465条规定:“人民检察院对于基层人民法院管辖的案件,符合下列条件的,可以建议人民法院适用简易程序审理:1.案件事实清楚、证据充分的;2.犯罪嫌疑人承认自己所犯罪行,对指控的犯罪事实没有异议的;3.犯罪嫌疑人对适用简易程序没有异议的。 办案人员认为可以建议适用简易程序的,应当在审查报告中提出适用简易程序的意见,按照提起公诉的审批程序报请决定。”可见,如果认为可以适用简易程序,检察院是“可以”向法院提出建议,而非必须由检察院提出建议。A错误。

  《高法解释》第294条规定:“适用简易程序审理案件,审判长或者独任审判员应当当庭询问被告人对指控的犯罪事实的意见,告知被告人适用简易程序审理的法律规定,确认被告人是否同意适用简易程序。”可见,必须当庭询问被告人对指控的犯罪事实的意见。B错误。C项,

  《高法解释》第295条规定:“适用简易程序审理案件,可以对庭审作如下简化:1.公诉人可以摘要宣读起诉书;2.公诉人、辩护人、审判人员对被告人的讯问、发问可以简化或者省略;3.对控辩双方无异议的证据,可以仅就证据的名称及所证明的事项作出说明;对控辩双方有异议,或者法庭认为有必要调查核实的证据,应当出示,并进行质证;4.控辩双方对与定罪量刑有关的事实、证据没有异议的,法庭审理可以直接围绕罪名确定和量刑问题进行。 适用简易程序审理案件,判决宣告前应当听取被告人的最后陈述。”可见,简易程序只是对法庭调查程序进行了简化,而非不需要调查证据。C错误。

  《高法解释》第297条规定:“适用简易程序审理案件,一般应当当庭宣判。”显然,D正确。

  D.发回重审后,如检察院变更起诉罪名为生产有害食品罪,一审法院可改判并加重龚某的刑罚

  《高法解释》第317条规定:“下列案件,根据刑事诉讼法第223条第1款的规定,应当开庭审理:1.被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议,可能影响定罪量刑的上诉案件;2.被告人被判处死刑立即执行的上诉案件;3.人民检察院抗诉的案件;4.应当开庭审理的其他案件。 被判处死刑立即执行的被告人没有上诉,同案的其他被告人上诉的案件,第二审人民法院应当开庭审理。 被告人被判处死刑缓期执行的上诉案件,虽不属于第1款第1项规定的情形,有条件的,也应当开庭审理。”本题中,龚某案件不符合上述情形,二审法院不一定必须开庭审理,A错误。BCD项,

  《高法解释》第325条规定:“审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件,不得加重被告人的刑罚,并应当执行下列规定:1.同案审理的案件,只有部分被告人上诉的,既不得加重上诉人的刑罚,也不得加重其他同案被告人的刑罚;2.原判事实清楚,证据确实、充分,只是认定的罪名不当的,可以改变罪名,但不得加重刑罚;3.原判对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不得加重数罪中某罪的刑罚;4.原判对被告人宣告缓刑的,不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期;5.原判没有宣告禁止令的,不得增加宣告;原判宣告禁止令的,不得增加内容、延长期限;6.原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的,不得限制减刑;7.原判事实清楚,证据确实、充分,但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的,不得直接加重刑罚、适用附加刑,也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,依照审判监督程序重新审判。 人民检察院抗诉或者自诉人上诉的案件,不受前款规定的限制。”可见,根据上述“5”,B错误。根据上述“2”C正确。根据上述“7”,D错误。

  C.最高法院如认为原判决对乙的犯罪事实未查清,可查清后对乙改判并核准甲的死刑

  本案中,甲被判处死刑立即执行,乙被判处无期徒刑。甲乙上诉,高级法院裁定维持原判。乙的无期徒刑裁判要宣告之日起才能生效,A错误。B项,

  《刑诉解释》第344条规定,中级人民法院判处死刑的第一审案件,被告人上诉,高级人民法院裁定维持的,应当在作出裁定后10日内报请最高人民法院核准。可见,高院二审维持的死刑判决,并不需要自己复核,而是直接报最高院核准,B错误。C项,

  共同犯罪案件中,部分被告人被判处死刑的,最高人民法院或者高级人民法院复核时,应当对全案进行审查,但不影响对其他被告人已经发生法律效力判决、裁定的执行;发现对其他被告人已经发生法律效力的判决、裁定确有错误时,可以指令原审人民法院再审。可见,本案最高院如果发现乙的裁判有错,只能启动审判监督程序加以纠正,C错误。D项,

  《高法解释》第350条规定:“最高人民法院复核死刑案件,应当按照下列情形分别处理:1.原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的,应当裁定核准;2.原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵,但判处被告人死刑并无不当的,可以在纠正后作出核准的判决、裁定;3.原判事实不清、证据不足的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判;4.复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判;5.原判认定事实正确,但依法不应当判处死刑的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判;6.原审违反法定诉讼程序,可能影响公正审判的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判。” 根据上述“3”,最高法院应当“裁定”不予核准,并撤销原判,发回重新审判。可见,D正确。

  C.丙被判处有期徒刑1年6个月,在被交付执行前,剩余刑期5个月,由看守所代为执行

  死缓、无期徒刑、有期徒刑(余刑3个月以下由看守所代为执行)社区矫正机构:

  《刑事诉讼法》第277条第2款规定:“犯罪嫌疑人、被告人在5年以内曾经故意犯罪的,不适用本章规定的程序。”A中,侵占罪和故意伤害罪属于故意犯罪,且发生于5年以内,不适用和解程序。A错误。B项,

  《刑事诉讼法》第277条第1款规定:“下列公诉案件,犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解:①因民间纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处3年有期徒刑以下刑罚的;②除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。”《公安机关办理刑事案件程序规定》第323条规定:“有下列情形之一的,不属于因民间纠纷引起的犯罪案件:1.雇凶伤害他人的;2.涉及黑社会性质组织犯罪的;3.涉及寻衅滋事的;4.涉及聚众斗殴的;5.多次故意伤害他人身体的;6.其他不宜和解的。” 可见,寻衅滋事不属于民间纠纷,不能适用和解程序,B错误。

  《刑事诉讼法》第277条第1款规定:“下列公诉案件,犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解:1.因民间纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处3年有期徒刑以下刑罚的;2.除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。”可见,C项中,过失致人重伤属于可能被判处7年以下有期徒刑的过失犯罪,具备和解的条件。又根据《高法解释》第497条第2款规定:“被害人系无行为能力或者限制行为能力人的,其法定代理人、近亲属可以代为和解。”显然,C正确。

  《刑事诉讼法》第277条第1款规定:“下列公诉案件,犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解:1.因民间纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处3年有期徒刑以下刑罚的;2.除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。”可见,故意犯罪的和解,需要涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,即涉嫌侵犯人身权利犯罪和侵犯财产犯罪,而D项中的破坏计算机信息系统罪属于刑法分则第六章,妨害社会管理秩序犯罪中的罪名,故本罪不适用和解程序。D错误。

  B.甲没有委托诉讼代理人的,法院可通知法律援助机构指派律师担任其诉讼代理人

  D.经审理发现甲具有部分刑事责任能力,依法应当追究刑事责任的,转为普通程序继续审理

  《高法解释》第529条第2款规定:“审理人民检察院申请强制医疗的案件,应当会见被申请人。”可见,A正确。B项,

  《高法解释》第528条规定:“审理强制医疗案件,应当通知被申请人或者被告人的法定代理人到场。被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人的,应当通知法律援助机构指派律师担任其诉讼代理人,为其提供法律帮助。”可见,法院“应当”而非“可以”通知。B错误。C项,

  《高法解释》第530条第2款规定:“被申请人要求出庭,人民法院经审查其身体和精神状态,认为可以出庭的,应当准许。出庭的被申请人,在法庭调查、辩论阶段,可以发表意见。”可见,甲可以自己发表意见,不是必须由其法定代理人或诉讼代理人代为发表意见。C错误。D项,

  《高法解释》第531条规定:“对申请强制医疗的案件,人民法院审理后,应当按照下列情形分别处理:1.符合刑事诉讼法第284条规定的强制医疗条件的,应当作出对被申请人强制医疗的决定;2.被申请人属于依法不负刑事责任的精神病人,但不符合强制医疗条件的,应当作出驳回强制医疗申请的决定;被申请人已经造成危害结果的,应当同时责令其家属或者监护人严加看管和医疗;3.被申请人具有完全或者部分刑事责任能力,依法应当追究刑事责任的,应当作出驳回强制医疗申请的决定,并退回人民检察院依法处理。”可见,根据上述“3”,D错误。多项选择题及不定项选择题部分,因

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